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司法实践中对该条款的效力认定存在分歧,但倾向于在特定条件下认可其效力,同时对其适用进行严格限制。一种观点认为,该条款是当事人真实意思表示,不违反法律强制性规定,应属有效。另一种观点认为,该条款将发包方的商业风险转移给承包方,可能显失公平。目前主流司法观点是:条款本身有效,但付款方(总包方)负有举证证明其已积极向业主主张权利且业主未付款的举证责任。若付款方怠于向业主行使到期债权,导致分包方或实际施工...
需区分情况,不能一概而论。1. **固定价合同(尤其是固定总价合同)**:通常被认为承包人已将材料价格波动的商业风险包含在报价内,一般不支持调整。除非涨幅超出正常商业风险范围,构成《民法典》第五百三十三条规定的“情势变更”(即合同成立后,发生无法预见的、非商业风险的重大变化,继续履行对一方明显不公平),当事人可请求法院或仲裁机构变更或解除合同。但司法实践中认定情势变更非常谨慎。2. **可调价合同...
挂靠行为违法,对外法律责任由挂靠人(实际施工人)与被挂靠人(出借资质方)承担连带责任。法律依据是《建筑法》第六十六条(对挂靠的禁止性规定及赔偿责任)以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第七条,明确缺乏资质的单位或个人借用有资质的建筑施工企业名义签订的建设工程施工合同无效。在合同无效后的损失赔偿、工程质量问题、对外债务(如材料款、劳务费)等方面,司法实践中通常...
发包人没收履约保证金必须有合同依据且符合法律规定,常见情形包括:1. 承包人无正当理由单方解除合同;2. 承包人严重违约导致合同目的无法实现,如工期严重延误、工程质量存在重大缺陷且拒绝修复、擅自将工程转包或违法分包;3. 承包人破产或丧失履约能力。法律依据是《民法典》关于违约责任和保证金担保功能的规定。承包人需注意:第一,保证金没收的金额应与发包人遭受的实际损失相当,过高可能被法院调减(《民法典》...
对外(对发包人)责任,一般由被挂靠单位与挂靠人承担连带责任。根据《建筑法》第六十六条,建筑施工企业转让、出借资质证书或以其他方式允许他人以本企业名义承揽工程的,对因该项承揽工程不符合规定的质量标准造成的损失,建筑施工企业与使用本企业名义的单位或者个人承担连带赔偿责任。在工程款纠纷中,发包人通常有权要求被挂靠单位承担责任。对内责任,即被挂靠单位与挂靠人之间的责任,依据其内部协议处理,但该协议不能对抗...
法院一般不予支持,但地基基础工程和主体结构质量除外。依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释(一)》第十四条,建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,人民法院不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任。此规定旨在平衡双方利益,防止发包人通过擅自使用规避验收义务。发包人应严格履行验收...
该约定无效。工程质量保修期属于强制性规定,当事人约定的保修期不得低于法定的最低期限。根据《建设工程质量管理条例》第四十条,在正常使用条件下,建设工程的最低保修期限为:基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程,为设计文件规定的该工程的合理使用年限;屋面防水工程、有防水要求的卫生间、房间和外墙面的防渗漏,为5年;供热与供冷系统,为2个采暖期、供冷期;电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程,...
设计单位应在其过错范围内承担赔偿责任。这属于典型的专家责任。法律依据主要是《民法典》第八百条,勘察、设计的质量不符合要求或者未按照期限提交勘察、设计文件拖延工期,造成发包人损失的,勘察人、设计人应当继续完善勘察、设计,减收或者免收勘察、设计费并赔偿损失。责任性质为违约责任(基于设计合同)或侵权责任(侵害发包人财产权),发包人可选择其一主张。赔偿范围包括:1. 直接损失:如因设计错误导致的工程返工、...
承包人可采取多种法律手段推动进程:1. 书面催告:正式发函要求发包人在合理期限内组织竣工验收,明确告知逾期不组织的法律后果(如视为验收合格、风险转移等)。2. 提交竣工报告:确保已按合同约定提交完整的竣工验收报告和资料,并保留送达证据。3. 申请单方验收:部分合同范本(如FIDIC条款)或地方法规允许在发包人无正当理由拖延时,承包人可自行组织验收,但国内实践较复杂,需谨慎。4. 提起诉讼或仲裁:在...
当事人有权在特定行政处罚作出前申请听证,这是重要的程序权利。根据《中华人民共和国行政处罚法》第六十三条:行政机关拟作出下列行政处罚决定,应当告知当事人有权要求听证:(一)较大数额罚款;(二)没收较大数额违法所得、没收较大价值非法财物;(三)降低资质等级、吊销许可证件;(四)责令停产停业、责令关闭、限制从业;(五)其他较重的行政处罚;(六)法律、法规、规章规定的其他情形。当事人要求听证的,应在行政机...
在特定条件下合法。根据《中华人民共和国传染病防治法》、《突发公共卫生事件应急条例》及《中华人民共和国突发事件应对法》,县级以上地方政府在面临突发公共卫生事件时,有权采取包括限制或停止人群聚集活动、封闭可能造成传染病扩散的场所等紧急措施。2020年新冠疫情后,这些授权被进一步明确和运用。合法性要件包括:1. 主体合法:由法定有权机关(如县级以上政府)作出。2. 目的正当:为防控疫情、保护公众健康。3...
根据《中华人民共和国政府信息公开条例》第三十三条的规定,行政机关收到政府信息公开申请,能够当场答复的,应当当场予以答复。不能当场答复的,应当自收到申请之日起20个工作日内予以答复;需要延长答复期限的,应当经政府信息公开工作机构负责人同意并告知申请人,延长的期限最长不得超过20个工作日。行政机关征求第三方和其他机关意见所需时间不计算在上述期限内。如果行政机关逾期未作答复,即视为行政不作为。申请人可以...
不可以立即自行拆除,而应首先通过法律途径审查该决定的合法性。《责令限期拆除决定书》是行政机关认为建筑属于违法建设时作出的行政决定。当事人若不服,必须及时采取法律行动,否则决定生效后,行政机关可能依法强制拆除。根据《行政强制法》第四十四条,对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可...
行政机关单方违约,公民可以通过行政诉讼寻求救济。行政协议纠纷适用行政诉讼程序,但可参照适用民事法律规范。救济途径如下:1. **提起行政诉讼**:根据《中华人民共和国行政诉讼法》第十二条第一款第十一项,认为行政机关不依法履行、未按照约定履行或者违法变更、解除政府特许经营协议、土地房屋征收补偿协议等协议的,属于行政诉讼受案范围。2. **诉讼请求**:可以请求法院判令行政机关继续履行协议、采取补救措...
村委会的同意不能对抗国家土地管理法律法规,因此不能作为免除行政处罚的合法理由。根据《土地管理法》,任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地或办理集体建设用地审批手续。村委会作为基层群众自治组织,无权批准建设用地。其“同意”最多只能证明您与村集体达成了用地意向,但并未完成法定的行政审批(如农用地转用审批、建设用地规划许可等)。因此,自然资源局认定“非法占地”于法有据。**您的...
可以申请暂缓执行行政拘留,但需满足严格条件。根据《治安管理处罚法》第一百零七条:被处罚人不服行政拘留处罚决定,申请行政复议或提起行政诉讼的,可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行不致发生社会危险的,由被处罚人或其近亲属提出符合条件的担保人,或按每日行政拘留200元的标准交纳保证金,行政拘留的处罚决定可以暂缓执行。**关键点**:1. 必须已申请复议或提起诉讼;2. 由公安机...
**一般情况下,行政拘留处罚一经作出并送达,除非符合法定暂缓执行条件,否则应当立即执行,不能因提起诉讼而自动暂缓。** **法律依据与暂缓执行条件**: 根据《中华人民共和国治安管理处罚法》第一百零七条规定:“被处罚人不服行政拘留处罚决定,申请行政复议、提起行政诉讼的,可以向公安机关提出暂缓执行行政拘留的申请。公安机关认为暂缓执行行政拘留不致发生社会危险的,由被处罚人或者其近亲属提出符合本法第一...
“一事不再罚”是行政处罚的基本原则,指对当事人的同一个违法行为,不得给予两次以上罚款的行政处罚。其法律依据是《中华人民共和国行政处罚法》第二十九条。在您描述的情形中,关键在于判断是否为“同一个违法行为”。通常,一个违法行为在时间、空间上具有连续性,且法律评价上是一个整体。例如,在同一次驾驶过程中,因超速被交警现场查处并处罚后,该次超速行为即告终结。之后电子眼抓拍的记录,如果是针对该次已被处罚的、已...
该行政许可决定程序违法,可能被撤销或确认违法。根据《中华人民共和国行政许可法》第四十六条、第四十七条及第四十八条的规定,法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项,或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的重大行政许可事项,应当向社会公告并举行听证。行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的,行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利。若行政机关未履行告知...
如果您对《责令限期拆除决定书》不服,在法定期限内不自行拆除,行政机关可能会依法实施强制拆除。但关键在于,您必须及时启动法律程序来挑战该决定的合法性,以阻止或延缓强拆。根据《行政强制法》第四十四条,对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的,应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼,又不拆除的,行政机关可以依法强制拆除。因此,您面临两个期限:1....
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